Шаг навстречу | KPMG | UA
close
Share with your friends

Шаг навстречу

Шаг навстречу

Внедрение эскроу-счетов – положительный шаг в развитии порядка расчетов между участниками корпоративных правоотношений, направленным на обеспечение исполнения своих обязанностей

1000

По теме

Шаг навстречу

Источник: Юридическая практика

В марте 2017 года Законом № 2302а-д впервые в законодательстве Украины, в частности в Гражданском кодексе Украины, была закреплена возможность использования эскроу-счета. Данный механизм заработал на полную только в конце предыдущего года – после вступления в силу 21 декабря 2017 года Постановления Правления Национального банка Украины (НБУ) «Об утверждении изменений к некоторым нормативно-правовым актам Национального банка Украины» № 133 (Постановление № 133). Именно, в соответствии с положениями Постановления № 133 участники корпоративных правоотношений могут на практике использовать эскроу-счета.

Широкое использование

Принцип эскроу-счета заключается в привлечении участниками корпоративных правоотношений (например, сторонами сделки – покупателем и продавцом) «третьей доверенной стороны» – эскроу-агента – с целью удержания товаров и платежей до тех пор, пока стороны не выполнят свои обязательства по соответствующим сделкам или корпоративным процедурам. Таким образом, для участников корпоративных правоотношений главной функцией эскроу-счета является гарантия выполнения обязательств сторонами.

Всем известно, что в марте 2017 года эскроу-счет был имплементирован преднамеренно для расчета за акции при осуществлении процедуры squeeze-out (обязательной продаже простых акций акционерами на требование лица, которые являются собственниками контрольного пакета акций). При этом, эскроу-счета уже давно не являются чем-то новым для бизнеса, поскольку большинство международных трансакций происходят при участии международных эскроу-агентов (к примеру, банки, юридические компании, специализированы агенты), которые предлагают своим клиентам использовать эскроу-счета при проведении торговых сделок или корпоративных трансакций. 

Необходимо обратить внимание, что законодательством Украины не ограничиваются случаи использования эскроу-счетов, кроме случая их обязательного использования при процедуре squeeze-out. Поэтому, такие счета можно использовать не только в корпоративных процедурах, но и в других корпоративных или торговых сделках.

К примеру, мировая практика свидетельствует о широком использовании эскроу-счетов при инвестировании в недвижимость, поскольку это минимизирует риски инвесторов, в случае, если застройщик не сможет завершить объект недвижимости. При этом, в таких случая застройщику так же выгодно имплементировать данный механизм расчетов при инвестировании в строительство, поскольку банк предоставляет застройщикам кредит на строительство с меньшими ставками при использовании эскроу-счетов. В свою очередь, банк может воспользоваться денежными средствами, которые находятся на эскроу-счетах, при условии их своевременного возврата бенефициару или же клиенту, если другое не предусмотрено договором эскроу-счета.

Также, не стоит исключать возможность использования эскроу-счетов в будущем и в сфере интернет-торговли, поскольку данный механизм предоставляет покупателю и торговцу эффективную защиту от неполучения товара или денег, соответственно. Такими примерами могут быть практики компаний eBay и Aliexpress, которые начали имплементировать с 2009 года механизм использования эскроу-счетов
лицензированных эскроу-агентов в своих торговых операциях с клиентами.

Эскроу-алгоритм

С учетом положений Гражданского кодекса Украины и Постановления № 133 алгоритм использования эскроу-счета для торговых сделок может состоять из следующих этапов: (1) покупатель заключает с банком договор эскроу-счета, где обозначается условия перечисления денежных средств бенефициару (продавцу, застройщику), (2) внесение денежных средств, (3) перечисление денежных средств бенефициару с эскроу-счета или возврат денежных средств клиенту, в обусловленных заранее
случаях.

Итак, эскроу-счета зачастую использоваться не только в корпоративных трансакциях (squeeze-out,
M&A сделках), но и в других сделках как обеспечение оплаты при наступлении определенных условий (поставка товара, окончание строительства и прочее). Таким образом, основным преимуществом эскроу-счета является минимизации рисков обеих сторон по выполнению взятых на себя обязанностей, так как эскроу-агент (согласно Положению № 133 – банк) следит за выполнением сторонами условий сделки и перечисляет деньги другой стороне только после подписание необходимых документов.

Кроме этого, необходимо обратить вниманием на дополнительную гарантию использования эскроу-счета, в частности положениями Гражданского кодекса Украины предусмотрено, что обращение взыскания или наложение ареста по обязательствам банка, в том числе при его ликвидации, не допускается. Можно предположить, что данное положение законодательства было предусмотрено с учетом нестабильной ситуации в банковском секторе, а именно значительного количества банков, которые находятся в процедуре ликвидации, поэтому защита интересов клиента и бенефициара должна
регламентироваться на законодательном уровне.

В то же время, необходимо обратить на некоторые возникшие риски, связанные с банковским финансовым мониторингом таких сделок.

Уже давно в законодательстве закреплено понятие комплаенс-риска финансового мониторинга банков, то есть риска несоблюдения требований законодательства и внутренних политик банка, в том числе рисков наступления юридической ответственности или мер воздействия к банку, применяемых НБУ. Одним из таких требований законодательства является обязательный финансовый мониторинг операций по перечислению средств компаниям, которые зарегистрированы в государстве, отнесенного к перечню офшорных зон, либо перевод средств на счет в финансовом учреждении, зарегистрированном в таком государстве. Это является актуальным и в случае с эскроу-счетом, поскольку в множестве M&A сделках одной из сторон являются компании с Британских  Виргинских Островов, Маршалловых Островов и т.д., использование эскроу-счетов может быть затруднено либо невозможно в соответствии с внутренними политиками банка.

Трудности также могут возникнуть и при возврате средств отсюда на счет нерезидента за границей без
индивидуальной лицензии НБУ, в случае если средства не будут перечислены на счет бенефициара.  С целью возврата таких средств, возможно нерезиденту необходимо будет открывать инвестиционный счет в украинском банке, в связи с категоричностью положений валютного законодательства Украины по перечислению денежных средств нерезидентом за границу. Однако, на практике все будет зависит
от позиции регулятора – НБУ, поэтому при осуществлении подобных сделок рекомендовано обращаться к НБУ с запросом о предоставлении индивидуальных разъяснений.

Таким образом, внедрение эскроу-счетов является положительным шагом в развитии порядка расчетов между участниками корпоративных правоотношений, направленным на обеспечение исполнения участниками своих обязанностей в соответствии с условиями сделки или корпоративных процедур. Особенности реализации механизма эскроу-счета на практике и трудности имплементации в корпоративные правоотношения будут зависеть от распространенности данной практика и сформированных позиций соответствующих регуляторов.

Александр Руденко, старший юрист KPMG Law Ukraine

Богдан Шишковский, юрист KPMG Law Ukraine

 

KPMG в социальных сетях

 

Запрос об услугах KPMG

 

Отправить