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天使還是魔鬼?與投資人交涉的注意事項

天使還是魔鬼?與投資人交涉的注意事項

建議新創團隊應慎重選擇投資人,對新創團隊的長期發展才能有所助益

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安侯法律事務所執行顧問,私募基金產業協同主持人

KPMG in Taiwan

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新創團隊創立公司初期,因急需籌措設立及營運所需之資金或資源,多會積極尋找投資人,以取得資金、市場通路或產業技術等各種資源。新創團隊與投資人接洽時,至少應注意以下事項,以確保和投資人在合作及合資之初建立對公司經營及發展的共識及互信基礎。

 

一、我具有哪些談判籌碼?
所謂知己知彼,百戰百勝。於考量如何與投資人談判時,新創團隊應先誠實地審視、評估自己可能具有何種及哪些談判籌碼?是否有急迫之現金周轉問題?新創的公司是否有任何缺失可能會影響公司的估值,投資人已經在實地查核中發現,或將會於實地查核中發現(例如未獲得第三人之授權而使用其智慧財產、或有違反重要合約或可能觸法的情形)?

前述的因素皆非常重要,公司估值的高低會影響新創團隊在與投資人談判時投資金額的多寡,新創團隊應避免公司估值被投資人刻意低估,並確保雙方對公司估值及投資金額的認知差異不大。

 

二、投資人有誰呢?
新創事業的投資人有很多種,一般可分為:

  • 天使或個人投資人(Angel or individual investors)
  • 加速器(Accelerators)
  • 創投基金(Venture Capital)
  • 產業投資人(Industry players)

 

機構型天使、加速器或創投基金,背後係由技術、財務、市場或產業專業人士協助操刀,投資的目的是為了獲得較高的投資報酬率,他們專注於投資「年輕」、「高成長性」的公司,且比起傳統銀行融資,擁有更長期的投資期限。產業投資人則可能出於合作開發市場、整合上下游資源的目的來進行投資。

 

從公司融資週期來看,在公司設立早期確立獲利模式時,天使投資人為首先協助公司融資的投資人;之後加速器跟進,創投基金一般在公司已存續二至三年稍為穩定的時候進行投資,以扶持公司上市或高價轉售為目標。

 

新創團隊在被投資以前,應確認公司的經營計畫是否符合前述投資人的需求,公司是否能在10 年內提出投資「成績單」?該投資人能提供的資源是否可以幫助公司成長?找到對的投資人,才能對公司的發展有助益。

 

三、有哪些常見的投資條款?我應該注意些什麼?
常見的投資條款包含新股優先認購權、股份轉讓限制、創始股東服務承諾、董事席次及保護性條款等,說明如下:

  • 新股優先認購權:
    新股優先認購權在確保投資人的股權利益不會因為公司後續的增資行為而被稀釋。投資人會與公司約定於公司增資發行股票或進行任何股權融資時,投資人應有權依照其當時持股比例優先認購。
  • 股份轉讓限制:
    股份轉讓限制一方面在確保創始股東因持有公司股份而會盡力使公司獲利,另一方面在確保投資人不會隨便轉賣股份影響經營權穩定。一般此類約款會約定任一方轉讓公司持股應得他方事前同意,否則三至五年內不得轉讓股份予任何第三人。新創團隊應設想股份可能轉讓的情形(例如轉讓給自身具有控制性持股的公司),以例外的方式排除該限制。
  • 創始股東服務承諾:
    創始股東即新創團隊成員,投資人為確保創始股東不會朝三暮四,確保其拿到錢後會努力經營公司,因此會要求創始股東應於三至五年內專職於新創公司,不得有其他兼職或從事競業行為。新創團隊應確認各成員是否皆能符合投資人的要求。
  • 董事席次:
    有些投資人(如創投機構)會想要進入公司的決策層級,以便掌握公司的經營情形,及輔導公司的經營方針。投資人會與公司約定投資人應得擔任或指派至少多少席次的董事。新創團隊應確認自身是否願意讓投資人插手公司的經營決策,以及是否限定投資人持股一定成數以上才能獲得董事席次。
  • 保護性約款:
    投資人為避免自身權益被侵害,會與公司約定未來公司營運特定事項應經董事會或股東會決議。特定事項包含資本額變動、組織變動、從事任何重大影響公司商業計畫之交易、或修改章程等影響公司治理等事項。決議方式通常比二分之一以上出席、過半數同意更嚴格一些(如四分之三同意),有些投資人甚至要求對特定事項具有否決權。新創團隊應盡量避免直接讓投資人就特定事項取得否決權,以保留日後經營公司的彈性。
  • 特別股:
    有些投資人會約定其取得之股份應比普通股優先分配股息;或是在公司因清算或其他約定事實發生時,比普通股優先獲得相當於最初投資金額給付之權利;或是享有黃金表決權、或董事席次等等;各投資人的期待不盡相同,增加了合約的複雜性,且如果投資人為境外法人,相關合約又皆以英文撰寫,新創團隊應更加謹慎。尤應特別注意,贖回權約款在投資新創事業時較少見,如投資人約定在特定事項發生時有贖回股份的權利,將可能影響公司的現金流,新創團隊不可不小心。

 

新創團隊應充分瞭解,投資協議書不是不近人情的法律文件,而是投資人成為公司股東後,公司與股東及股東與股東之間相關權利義務的具體說明,一定程度上影響公司未來發展及經營是否順利,新創團隊應慎重協商及審閱投資協議書。

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