Фактическое право на доход - подход ФНС России

Фактическое право на доход - подход ФНС России

17 мая 2017 года ФНС России выпустила письмо № СА-4-7/9270@ c рекомендациями для своих территориальных подразделений по применению ограничений льгот в рамках международных соглашений РФ об избежании двойного налогообложения на основании правил о фактическом получателе (бенефициарном собственнике) дохода.

По теме

Рекомендации были выработаны на основе анализа судебной практики по таким громким делам, как «Кредит Европа Банк», Банк «Интеза», «Северсталь», «Петелино» и др.


На что обращать внимание?

Налоговая служба выработала критерии для признания иностранных компаний фактическими получателями дохода:
• самостоятельность принятия решений директорами;
• наличие полномочий по распоряжению полученным доходом;
• осуществление предпринимательских функций;
• наличие признаков ведения деятельности (персонал, офис, общехозяйственные затраты);
• получение экономической выгоды от дохода (использование в своей предпринимательской деятельности);
• отсутствие юридических и фактических обязательств по дальнейшему перечислению дохода, а также системности подобных транзитных платежей.
При этом ФНС России указывает, что налоговые органы должны давать оценку экономической деятельности группы в целом, а не ограничиваться только спорными операциями по перечислению дохода.


Источники информации


ФНС России рекомендует своим подразделениям использовать следующие источники для получения доказательств необоснованного применения льгот:
• информация о движении средств между компаниями группы, полученная от иностранных юрисдикций;
• отчетность компаний;
• коммерческие базы данных;
• открытые реестры иностранных компаний;
• информация из общедоступных источников.
В настоящее время на практике налоговые органы уже успешно используют при проверках и отстаивании их результатов в суде информацию, полученную от зарубежных коллег, а также такие источники информации как, например, “Wikipedia” и журнал “Forbes”.


Кто должен искать бенефициарного собственника?


По мнению ФНС России, налоговый орган может не устанавливать конечного бенефициарного собственника дохода - для отказа в праве на льготы и доначисления налогов достаточно доказать, что первый непосредственный получатель дохода не является его бенефициарным собственником.
Если налоговый орган установил, что первое иностранное лицо в цепочке не является фактическим получателем дохода, то применению подлежат общие налоговые ставки – т.е. 15% в отношении дивидендов, 20% в отношении иных доходов (10% по доходам от международных перевозок).
Однако, если до вынесения решения по налоговой проверке налогоплательщик представит документальное подтверждение, которое позволяет однозначно определить конечного бенефициарного собственника, то налоговый орган обязан учесть эти обстоятельства.


На какие виды доходов распространяются требования о бенефициарном собственнике?


ФНС России указывает, что для толкования международных соглашений в части использования льгот необходимо руководствоваться Модельной конвенцией об избежании двойного налогообложения ОЭСР и официальными комментариями.
При этом в Модельной конвенции применение правил о бенефициарном собственнике предусмотрено только в отношении таких доходов как дивиденды, проценты, роялти.
Тем не менее, ФНС России заявила, что эти правила должны применяться и к другим видам доходов, т.е. в том числе к арендным платежам, штрафам за нарушение договорных обязательств, доходам от продажи недвижимости и компаний, большую часть активов, которых составляет недвижимость, расположенная в РФ.

Выводы

В рассматриваемом письме налоговые органы достаточно четко определили те вопросы, на которые они будут обращать внимание в ходе своих проверок на предмет правильности применения льгот по соглашениям об избежании двойного налогообложения. Однако, кардинально нового данное письмо не содержит.
Тем не менее, мы по-прежнему рекомендуем провести диагностику иностранных получателей доходов на предмет их соответствия критериям фактического получателя доходов и заранее получить от них аргументированное письмо-подтверждение и дополнительные документы (сформировать «защитный» файл).
 

Связаться с нами

Новый веб-сайт сети фирм КПМГ

KPMG International разработала современный веб-сайт, который упрощает поиск необходимой информации.