Реформа института крупных сделок и сделок с заинтересованностью: новые правила уже в силе

Реформа института крупных сделок

Новые правила уже в силе.

Контакты

По теме

Юридическая практика КПМГ информирует, что с 1 января 2017 года существенно изменился порядок совершения крупных сделок и сделок с заинтересованностью в акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью. Изменения внесены Федеральным законом от 3 июля 2016 г. № 343-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» в части регулирования крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность» (далее – «Закон»).

Новые правила совершения данных категорий сделок в целом направлены на облегчение деятельности указанных видов юридических лиц и их органов управления. Нормативное закрепление получил ряд вопросов, до этого решенных на уровне судебной практики. В настоящем обзоре приводятся наиболее существенные изменения, внесенные в Закон об акционерных обществах. Изменения, внесенные в Закон об обществах с ограниченной ответственностью, в целом аналогичны.

Законодательные нововведения имеют особенно существенное значение для крупных холдингов со значительным количеством юридических лиц второго (дочерние общества) и последующих уровней, в том числе имеющих миноритарных акционеров / участников. Руководству холдингов с высоким уровнем акционерного контроля за деятельностью ДЗО стоит обратить внимание на необходимость адаптации уставов и иных корпоративных документов Группы для сохранения существующей системы корпоративного управления в Группе, поскольку изменение законодательства дает менеджменту ранее недоступный уровень свободы действий. Холдингам, желающим ослабить уровень корпоративного контроля и повысить операционную эффективность, законодательные нововведения дают такую возможность, при этом важно обращать внимание на соблюдение корпоративных процедур, связанных с раскрытием информации в установленном законом случаях, во избежание оспаривания сделок.

Специалисты юридической практики КПМГ будут рады подробно ответить на интересующие вас вопросы в связи с рассматриваемыми изменениями законодательства и их практическим правоприменительным эффектом в деятельности акционерных обществ (АО) и обществ с ограниченной ответственностью (ООО).

Крупные сделки

Закон об АО, как и ранее, определяет порог в 25% балансовой стоимости активов общества для определения сделки в качестве крупной. При соблюдении этого критерия новая редакция Закона об АО рассматривает в качестве крупных сделок не только сделки по приобретению или отчуждению активов, но и сделки, содержащие обязанность общества передать имущество во временное владение и (или) пользование, либо предоставить третьему лицу право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации на условиях лицензии. Вместе с тем, положения закона содержат значительный перечень случаев, на которые режим крупных сделок не распространяется.

Обычная хозяйственная деятельность

Если сделка не выходит за пределы обычной хозяйственной деятельности, она не требует одобрения в качестве крупной сделки. Закон прямо определяет, что под такими сделками понимаются «любые сделки, заключаемые при осуществлении деятельности обществом либо иными организациями, осуществляющими аналогичные виды деятельности (независимо от того, совершались ли такие сделки обществом ранее), если такие сделки не приводят к прекращению деятельности общества, изменению вида или существенному изменению масштабов деятельности общества».

Иные исключения из правила

В числе исключений, на которые режим крупной сделки не распространяется, в том числе, указаны:
• сделки по размещению акций общества и конвертируемых в акции эмиссионных ценных бумаг;
• переход прав на имущество в процессе реорганизации общества;
• приобретение акций в рамках обязательного предложения;
• сделки во исполнение предварительного договора, если их условия аналогичны условиям предварительного договора, который был одобрен надлежащим образом.


Больше гибкости при подготовке одобрения

Закон позволяет более гибко определять параметры одобряемой сделки в решении об одобрении. Так, допускается:
• определение параметров сделки через установление минимальных и максимальных параметров условий сделки (верхний предел стоимости покупки имущества и нижний предел стоимости продажи имущества) или порядка их определения;
• согласие на совершение ряда аналогичных сделок;
• согласование альтернативных вариантов условий сделки;
• согласие на совершение крупной сделки при условии совершения нескольких сделок одновременно.

Если к моменту получения согласия на совершение сделки невозможно определить ее сторону и выгодоприобретателя, то допускается одобрение сделки и без указания таких сведений в решении об одобрении. Аналогичное правило действует в отношении сделок на торгах.

Крупная сделка может быть совершена под отлагательным условием получения одобрения на ее совершение.

Заключение Совета директоров о крупной сделке

По сделкам, стоимость которых составляет более 50 % балансовой стоимости активов общества (и которые одобряются общим собранием акционеров), Совет директоров обязан предоставить для рассмотрения акционерами заключение о крупной сделке с анализом возможного влияния сделки на деятельность общества и ее целесообразности.

Особенности одобрения при наличии заинтересованности в крупной сделке

Если стоимость имущества по сделке составляет от 25 до 50% балансовой стоимости активов общества, решение о согласии на совершение крупной сделки принимается в порядке, предусмотренном для сделок с заинтересованностью (т.е. большинством голосов всех не заинтересованных в совершении сделки акционеров - владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в голосовании).

Если стоимость имущества составляет более 50% балансовой стоимости активов общества, решение о согласии на совершение такой крупной сделки считается принятым, если за него отдано:
• большинство в 3/4 голосов акционеров-владельцев голосующих акций, принявших участие в общем собрании акционеров, и
• большинство голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров-владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.


«Иным сделкам» - иные правила

Исключены ранее применявшиеся положения Закона об АО, согласно которым уставом общества могли определяться иные случаи, при которых на совершаемые обществом сделки распространялся порядок одобрения крупных сделок. Вместо этого действующая редакция Закона об АО содержит более универсальное указание на то, что уставом общества могут определяться сделки, требующие одобрения советом директоров или общим собранием акционеров, при этом закон не предъявляет специальных требований к порядку одобрения таких сделок, что дает значительную гибкость при структурировании соответствующих корпоративных процедур.

Оспаривание крупных сделок

Оспорить крупную сделку может само общество, член совета директоров, а также акционер (акционеры), владеющий не менее чем 1% голосующих акций общества.
 

Сделки с заинтересованностью

Отмена предварительного согласия

Согласно актуальной редакции Закона об АО, сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует обязательного предварительного согласия на ее совершение. Вместе с тем, на сделку с заинтересованностью может быть получено предварительное согласие совета директоров или общего собрания акционеров по требованию:

• единоличного исполнительного органа;
• члена коллегиального исполнительного органа общества;
• члена совета директоров общества, или
• акционера (акционеров), обладающего не менее чем одним процентом голосующих акций общества.

Сужение круга заинтересованных лиц

Существенным изменением подхода к определению круга лиц, заинтересованных в совершении сделки является замена категории «аффилированные лица» на «подконтрольные лица» и введения категории «контролирующее лицо». Данные нововведения заметно сужают перечень сделок, подпадающих под критерии сделок с заинтересованностью, а также круг лиц, которые могут считаться заинтересованными в совершении сделки.

В качестве «подконтрольного лица» Закон об АО определяет исключительно юридическое лицо (таким образом, физические лица, в том числе родственники, не могут считаться подконтрольными). Контролирующим лицом признается лицо, которое имеет право:
• распоряжаться прямо или косвенно (через подконтрольных ему лиц) более 50% голосов в высшем органе управления подконтрольной организации, либо
• назначать (избирать) единоличный исполнительный орган и (или) более 50% состава коллегиального органа управления подконтрольной организации.

Напомним, что ранее порог владения акциями для признания лица заинтересованным составлял 20%. Таким образом, новая редакция закона кардинально сужает круг потенциальных заинтересованных лиц из числа акционеров.

Закон об АО устанавливает, что Российская Федерация, субъект Российской Федерации, муниципальное образование не признаются контролирующими лицами. Таким образом, в нормативном порядке отражен подход, ранее устоявшийся в судебной практике применительно к необходимости одобрять в качестве сделок с заинтересованностью (на стороне государства) сделки между компаниями со значительной долей государства в акционерном капитале.

Расширение перечня исключений

Закон об АО в новой редакции содержит более значительный, чем ранее, перечень случаев, в отношении которых нормы о сделках с заинтересованностью не применяются. В частности, заслуживают внимания следующие основания-исключения, которые выводят за периметр одобрения значительное количество мелких или типовых сделок общества и способны существенно повысить эффективность корпоративного управления в обществе:
• сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, при условии, что обществом неоднократно в течение длительного периода времени на схожих условиях совершаются аналогичные сделки, в совершении которых не имеется заинтересованности;
• сделки, предметом которых является имущество, цена, или балансовая стоимость которого составляет не более 0,1 процента балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату, при условии, что размер таких сделок не превышает предельных значений, установленных Банком России.

Соответственно, к этим и иным указанным в Законе об АО сделкам не применяется возможность заявления требования об их одобрении, а также обязательство по раскрытию информации.

Кроме того, в непубличных АО устав может устанавливать отличный от установленного Законом об АО порядок одобрения сделок с заинтересованностью, или же устанавливать, что к обществу не применяются требования закона об одобрении сделок с заинтересованностью.

Повышение порогов для одобрения

Новая редакция Закона об АО устанавливает новый, более высокий порог балансовой стоимости активов общества для вынесения сделки с заинтересованностью на одобрение общего собрания акционеров. Теперь он составляет 10% балансовой стоимости активов общества, что в пять раз больше величины порогов, установленных предыдущей редакцией закона (2%).

Раскрытие информации

Закон об АО существенно повышает для заинтересованных лиц значение раскрытия информации о конфликте интересов при совершении сделок с заинтересованностью. Если на дату заключения сделки с заинтересованностью заинтересованное лицо не соблюдало установленную законом обязанность уведомить общество о наличии заинтересованности, то в случае возникновения убытков у общества в результате такой сделки, вина данного лица в причинении обществу убытков предполагается.

Кроме того, Закон об АО устанавливает обязанность общества предоставлять по требованию информацию о сделках с заинтересованностью членам совета директоров и акционерам, владеющим не менее 1% голосующих акций общества. Нарушение данной обязанности может оказаться фатальным для судьбы сделки при ее оспаривании (см. далее).

Оспаривание сделок с заинтересованностью

Оспорить сделку с заинтересованностью могут общество, члены совета директоров, а также акционеры (акционер), владеющие в совокупности не менее чем 1% голосующих акций общества. Сделка с заинтересованностью может быть признана недействительной при одновременном соблюдении следующих условий:

• сделка совершена в ущерб интересам общества. При этом ущерб интересам общества предполагается, если не доказано иное, при наличии совокупности следующих условий:
    - отсутствует согласие на совершение или последующее одобрение сделки, и
    - истцу не была по его требованию предоставлена информация в отношении оспариваемой сделки;

• доказано, что другая сторона сделки знала или заведомо должна была знать о том, что:
    - сделка являлась для общества сделкой с заинтересованностью, и (или)
    - согласие на совершение сделки отсутствует (отсутствие согласия на совершение сделки само по себе не является основанием для признания такой сделки недействительной).
 

Связаться с нами

Новый веб-сайт сети фирм КПМГ

KPMG International разработала современный веб-сайт, который упрощает поиск необходимой информации.