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Flash Fiscal:Contención de la responsabilidad administrativa y penal de personas morales

Contención de la responsabilidad administrativa y penal

El sector privado debe diseñar e implementar mecanismos internos que prevengan y mitiguen el involucramiento empresarial en actos que provoquen una falta administrativa.

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Con la entrada en vigor de la Ley General de Responsabilidades Administrativas hoy 19 de julio de 2017 (LGRA), junto con el Código Nacional de Procedimientos Penales (CNPP) vigente desde 2016, se imponen nuevas obligaciones de vigilancia, prevención, detección y denuncia a las empresas del sector privado, quedando sujetas a responsabilidades administrativas o penales.

 

En este contexto, corresponde al sector privado el diseño e implementación de políticas efectivas y mecanismos internos de aplicación real que sirvan para prevenir y mitigar el involucramiento de una empresa en la realización de actos vinculados con una falta administrativa grave o, incluso, su vinculación con un proceso penal.

 

¿A qué empresas del sector privado les resulta aplicable lo dispuesto por la LGRA y el CNPP? La LGRA y el CNPP son aplicables a todas las empresas del sector privado; todas son susceptibles de responsabilidad administrativa o penal. No obstante, las causas de responsabilidad son diferentes:

 

Responsabilidad administrativa

Cuando personas físicas que actúen a nombre o representación de la persona moral pretendan obtener beneficios para dicha persona moral mediante la realización de conductas que los vinculen con faltas administrativas graves.

 

Responsabilidad penal

Cuando un miembro o representante de una persona moral cometa un delito con los medios que para tal objeto las mismas entidades le proporcionen, de modo que resulte cometido a nombre, representación o en beneficio de la persona moral.

 

Política de Integridad de las Personas Morales

Para lograr una implementación efectiva de los mecanismos de prevención es recomendable que las empresas se fijen objetivos de cumplimiento legal, lo cual no es de ninguna manera un término ambiguo, pues para tal fin existen los denominados compliance management systems (CMS), que pueden ser genéricos (aplicables a la vigilancia de un marco normativo) o específicos (aplicables a una actividad o bloque normativo en concreto).

 

Como parte de un CMS podríamos considerar la denominada Política de Integridad, que en términos de la LGRA debe incluir, como mínimo, los siguientes documentos y procesos:

 

  1. Manual de organización y procedimiento que especifique funciones y responsabilidades
  2. Código de conducta publicado y socializado
  3. Sistemas adecuados y eficaces de control, vigilancia y auditoría, así como sistemas de denuncia
  4. Sistemas y procesos adecuados de entrenamiento y capacitación
  5. Políticas de Recursos Humanos tendientes a evitar la incorporación de personas que puedan generar un riesgo a la integridad de la corporación
  6. Mecanismos que aseguren en todo momento la transparencia y publicidad de sus intereses

 

El Órgano de Control Permanente

Por otro lado, es importante precisar que, para efectos del CNPP, es necesario que las personas morales cuenten con un Órgano de Control Permanente, que puede ser interno o externo y que tendrá a su cargo verificar el cumplimiento y seguimiento a las políticas internas de prevención delictiva. En caso de ser un órgano interno, es necesario diseñar o armonizar las políticas de gobierno corporativo requeridas para asegurar que este se encuentre envestido de independencia e imparcialidad en el ejercicio de sus funciones.

 

Contingencias

En caso de que se determine la responsabilidad administrativa o penal de una persona moral, las consecuencias legales pueden consistir en:

 

  1. Multas hasta por aproximadamente $113'235,000.00 pesos
  2. Suspensión de actividades o inhabilitación temporal para participar en obras públicas por un periodo de tres meses hasta seis años
  3. Decomiso de instrumentos, objetos y productos
  4. Disolución de la sociedad

 

Un enfoque multidisciplinario

Se requiere un enfoque multidisciplinario para satisfacer las distintas necesidades de cumplimiento corporativo de las empresas, mediante el diseño de instrumentos, sistemas y políticas acordes con el marco normativo vigente bajo las mejores prácticas internacionales.

 

Un enfoque de servicio con estas características implica el trabajo de especialistas de las áreas de Servicios Legal y Forensic, en conjunto con profesionales de la red global de KPMG con amplia experiencia en temas de compliance, organizado en diversas fases que van desde un diagnóstico o evaluación del riesgo, hasta el apoyo en la elaboración o adecuación de las políticas y manuales de gestión o las labores de monitoreo de cumplimiento.

Para conocer más acerca de los servicios que podemos brindarle, póngase en contacto con nosotros.
 

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