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Consultorio Tributario Mayo 22

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¿Es posible aplicar el principio de favorabilidad respecto de la sanción por inexactitud concomitantemente con la conciliación contecioso administrativa o la terminación por mutuo acuerdo establecidas en la Ley 1819 de 2016?

La respuesta a la pregunta surge en atención a que en el Concepto DIAN No. 005197 de 13 de marzo de 2017 y publicado el 8 de mayo del año en curso, se le cuestiona a la Administración de Impuestos la posibilidad de aplicar en la Terminación por Mutuo Acuerdo en un proceso de determinación del IVA y la posibilidad de aplicar el principio de favorabilidad respecto de la sanción (Artículo 640 del Estatuto Tributario), que en éste caso sería la de inexactitud.  

En dicho concepto la DIAN señaló que “De la lectura se evidencia que uno de los requisitos para poder acceder al beneficio de que trata el artículo en cita [306 Ley 1819] establece que debió haberse notificado cualquiera de los actos descritos en el inciso 2 de la norma, dentro de los cuales se encuentra liquidaciones oficiales, antes de la entrada en vigencia de la norma, es decir, se toma como un requisito “habilitante”.  

Ahora bien, en relación con su segunda pregunta, y sobre los demás requisitos, procedimientos para acceder al beneficio, se debe esperar a la expedición del decreto reglamentario que regule la materia”.   En otras palabras, la DIAN señala que para la procedencia de la Terminación de Mutuo Acuerdo basta que se haya notificado uno de los actos administrativos listados en el artículo 306 ibíd. antes de 31 de diciembre de 2016, o en el caso de las conciliaciones contencioso administrativas, que la demanda se haya presentado antes de la entrada en vigencia de la ley 1819 de 2016 (Artículo 305), pero nada dice respecto de la posibilidad de aplicar los beneficios consagrados en el artículo 640 del E.T. respecto de las sanciones transadas o conciliadas según el caso.  

Al respecto, y partiendo del supuesto que en la actualidad no existe reglamentación respecto de la aplicación de ambos artículos, ni prohibición legal ni constitucional sobre la procedencia de la favorabilidad en lo que tiene que ver con la sanción de inexactitud y, que la misma DIAN en los actos administrativos de carácter particular que está expidiendo a partir de 1 de enero de 2017 ha impuesto la sanción de inexactitud conforme a la nueva tarifa del 100%,  consideramos que debería ser viable aplicar dicho principio a la sanción por inexactitud respecto de los procesos que serán  objeto de conciliación o terminación por mutuo acuerdo.  

o anterior, se vería representado en una significante reducción de la sanción, ya que aparte de poder transar el 70% del monto de la sanción en la terminación por mutuo acuerdo, o el 70% u 80% en el caso de las conciliaciones según la instancia donde se encuentre el proceso, la tarifa para calcular la sanción de inexactitud no será la inicialmente liquidada del 160%, sino el 100% conforme al artículo 648 del E.T.  

En todo caso, consideramos que este es un tema que debería ser considerado en la reglamentación que para efecto de la terminación anticipada de los procesos deberá expedir el Gobierno Nacional.

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